A. La lucratividad en Savigny

Para Savigny la lucratividad es un elemento esencial de la donación, entendido como el beneficio obtenido² por el donatario; sin embargo, no profundiza en esto. Luego, añade que lo lucrativo puede denominarse "lucrativa causa", y para se constituya, requiere que la adquisición, sea de un crédito, o bien de la propiedad de una cosa, se efectúe gratuitamente. En cambio, las adquisiciones no gratuitas son las que los juristas llaman "causa onerosa".

Antes de continuar, observe el lector que Savigny deja ver que la causa es lucrativa, siempre y cuando sea gratuita, es decir, como rasgos propios de la donación serían equivalentes, esto es, significan lo mismo.

Siguiendo el discurso del autor, indica que hay otros actos que sin ser donación también tienen una "causa lucrativa", cuales son: los fideicomisos, los legados y la sucesión, tanto testada como intestada. El rasgo que se repite en todos ellos es un acto liberal gratuito.

Así mismo, indica otros casos cuya causa es lucrativa, como las figuras propias del modo de adquirir de la ocupación, tales como la caza, la adquisición de res hostiles, el descubrimiento de un tesoro y la apropiación de una cosa sin dueño.

Más adelante dirá que en los actos jurídicos pueden estar presentes otros dos componentes: "la liberalidad y la adquisición gratuita"³.

A modo de conclusión, sostenemos que Savigny no perfila ni precisa el elemento lucrativo de la donación, ya que no lo distingue de la gratuidad sino más bien los confunde.

B. La lucratividad en Biondi y Archi

No podemos preterir en esta revisión a los autores Archi⁴ (1960) y Biondi⁵ (1960), cuyas exposiciones son significativas en materia de donación.

En lo que nos atañe, a diferencia de Savigny, no mencionan en ningún momento el carácter lucrativo de la donación; ni para definirla, ni para distinguirla de otros elementos que la caracterizan. De lo que sí tratan es de la expresión "irrevocable", lo cual se acerca más a lo lucrativo, es decir, al beneficio obtenido definitivo, asemejándola por un lado a la donatio perfectae.

Por lo tanto, Biondi y Archi, sin hacer referencia a la lucratividad como tal, se ocupan de la "irrevocabilidad" como parte de la misma donación, sin hacer distinción alguna. Será otra doctrina la que contribuirá a esclarecer su significado.

C. La lucratividad en Jaques Michel

Entre los romanistas, Jaques Michel es el principal exponente de la dogmática-jurídica sobre la gratuidad, en su obra Gratuité en droit Romain⁶. Allí, materializa temas como: la evolución del concepto gratuito en las diferentes fuentes correspondientes a las épocas, arcaica, clásica y postclásica; un estudio exhaustivo de los actos o negocios gratuitos; entre otros tópicos.

A diferencia de Savigny, Michel afirma que para la jurisprudencia clásica la gratuidad no es equiparable a la lucratividad⁷. Sostiene que la gratuidad puede ser entendida bajo dos sentidos: (1) una maquinal e intuitiva tomada de la vida cotidiana como una ganancia o provecho; y (2) como una noción técnica-jurídica, que consiste en beneficiar o incrementar un patrimonio sin que exista una obligación correlativa de dar, hacer o no hacer.

En cambio, el concepto técnico-jurídico lucrum es una ganancia inesperada, conseguida sin el esfuerzo o trabajo humano, la cual aparece en las fuentes opuesta a questus (carga), donde la ganancia o retribución se adquiere por medio de un oficio o profesión y en cualquier campo de las actividades del hombre⁸.

Prestamente, Michel agrega que desde Gayo en adelante los términos gratuito y lucrativo dejaron de distinguirse en las Instituciones Justinianeas, idea que encontró eco en la doctrina francesa y finalmente llegada a la codificada. Afirma que la jurisprudencia de la época clásica define la gratuidad sin confundirla con la lucratividad, correspondiente a una ganancia inesperada, conseguida sin el esfuerzo o trabajo humano. En cambio, lo propio de la gratuidad es hacer una atribución patrimonial sin que exista una obligación correlativa de dar, hacer o no hacer algo.

Finalmente, indica que es Justiniano en sus Instituciones quien igualará los términos gratuito y lucrativo, pasando así hasta la actualidad y especialmente vista en materia de donación.

D. La lucratividad según la escuela de D'Ors

Una corriente de autores, que siguen la doctrina de Álvaro D'Ors⁹, realiza una primorosa distinción entre los actos lucrativos de los gratuitos; considera que los primeros suponen una adquisición definitiva, como dice Gayo en D. 50, 17, 51 (Gai., 15 ed. prov) "Non videtur quisquam id capere, quod ei necesse est alii restituere"¹⁰. Según Guzmán Brito la lucratividad es "[...] el fenómeno consistente en que el destinatario de la atribución patrimonial consiga el objeto de ésta sin correlativamente quedar sujeto a restituirlo con posterioridad, de modo de poder retenerlo […]"¹¹, es decir, lo donado no se adquiere en forma provisional sino definitiva. Por tanto, un efecto de lo anterior es que la irrevocabilidad queda subsumida a la donación entre vivos, pero esto lo abordaremos en la segunda parte del trabajo.

Por el contrario, "los actos gratuitos se refieren a aquellos en que no existe una contraprestación, es decir, en los que no se pide nada a cambio"¹². Es así como lo gratuito no mira a que haya un aumento patrimonial efectivo en la parte que se beneficia con la donación, sino que no se pague nada por lo recibido. Por ende, lo opuesto a la gratuidad es lo oneroso. Como dijimos más arriba, la lucratividad es el aumento patrimonial de manera definitiva para la parte beneficiada. A diferencia de los actos puramente gratuitos en los que no hay una atribución definitiva -como pueden ser, por ejemplo, los préstamos o el depósito-, no tienen una causa de donación debido a que no existe en ellos la lucratividad. Justamente este carácter comprende, a la luz de la doctrina, la exigencia del enriquecimiento (locupletatio) del donatario¹³. La explicación a lo anterior la da Valiño, exponente de la Escuela de D'Ors, textualmente dice que "es una tentación confundir lo gratuito con lo lucrativo, debido que es más bien una ventaja económica que un aumento efectivo en el patrimonio de una persona puede estar determinado por el ahorro del gasto"¹⁴. Afirma que "la donación es [...] una causa lucrativa, generalmente irrevocable".

Concluyendo, la doctrina orsiana coincide con la de Michel, al perfilar el concepto de gratuidad. Sin embargo, la noción lucrativa ha sido formulada de manera feliz, por la escuela de D'Ors, como una adquisición irreversible, o, mejor expresado, definitiva.

A. La donación perfecta-imperfecta respecto a la lex Cincia: antes y después del emperador Caracalla

La donación entendida como un complejo de causa y acto operativo es irrevocable. Pero lo dicho no es una nota propia de la donación, sino de otros actos gratuitos u onerosos en que la mayoría de estos son irrevocables, salvo el mandato o el comodato sin plazo de finalidad.

La donación non mortis causa puede ser tanto revocable como irrevocable, según se trate de la distinción entre donatio perfecta e imperfecta. La interrogante que surge es si el tema guarda o no relación con la lex Cincia. Al respecto la doctrina mayoritaria, entre los que se encuentran Archi, Biondi y Casavola, suelen reseñar que las donaciones perfectas e imperfectas son el propósito de aquella ley y además sostienen que las primeras son aquellas que no se encuentran prohibidas por la lex Cincia¹⁶, en contraposición a las segundas, que sí lo son.

Por otro lado se encuentra la posición de Levy, quien afirma que la perfección de la donación apunta a su irrevocabilidad y que sólo se produce cuando el acto mediante el cual opera efectivamente se ha realizado. Además, agrega que todos estos actos implican una tradición en algunos casos; en cambio, la donación es perfecta cuando se transfiere la propiedad¹⁷.

Otro autor que no podemos desatender es Santi Di Paola, quien explica que el problema de la revocabilidad o no en la donación se corresponde con la obligación de restituir o no lo donado¹⁸, es decir, si el donante puede entablar la actio condictio para exigirla: "[...] costituente il presupposto di quella azione (condictio) di cui il donante m.c. può servirse per riavere quanto ha dato"; más delante en su obra afirma que la cuestión de la revocabilidad se encuentra también conectada con la donatio mortis causa¹⁹.

En general, los autores confirman que el surgimiento de un especial interés por los juristas y por el pretor respecto a la lex Cincia tuvo que ver con la peculiaridad de ser una ley denominada imperfecta, ya que no contemplaba una sanción frente a su transgresión²⁰, entonces difícil de aplicar. Fue esto lo que motivó la creación de mecanismos procesales como excepciones y otros recursos por el pretor. Este proceso permitió el surgimiento de la categoría de las donaciones perfectas e imperfectas en relación con el ordenamiento de la lex Cinciae según si existían o no recursos para oponerse a una donación que infringiera la prohibición establecida en ella, a través de la exceptio legis Cinciae y la replicatio legis Cinciae²¹. En este sentido, Biondi expone que las donaciones perfectas e imperfectas se distinguen si son o no susceptibles de recibir recursos para oponerse a ellas, justamente por infringir las prohibiciones contempladas en dicha ley, son para las personas no exceptuadas y siempre que superen el modus legal²². La definición acerca de las donaciones perfectas que sostiene Biondi requiere distinguirse entre las anteriores a la lex Cincia y las posteriores.

Previa la existencia del ordenamiento mencionado, la donación siempre es perfecta o definitiva; en otros términos, la atribución patrimonial es irrevocable respecto de las donaciones reales (in dando) sobre una res nec mancipi, a través de una traditio o una acceptilatio. Según la gran variedad de actos mediante los que se puede realizar una donación. Por el contrario, después de la promulgación de la ley, es decir, en su segundo momento, dicha noción sufre un cambio, siendo la donatio perfectae aquella que no se encuentra prohibida, de lo contrario nos hallaremos frente a una donación imperfecta. En otras palabras, la donatio perfecta-imperfecta, bajo este prisma, tiene más que ver con su existencia o validez que con el efecto de la revocabilidad o no de ella.

En la materia Archi afirma que la doctrina de Biondi es un tanto rigurosa, expresándolo de esta manera: "Dicevo, dunque, che non vi è dubbio che nelle fonti classiche la donazione abbia una trattazione e una sistemazione positiva. Va pure anche soggiunto che, sempre nelle fonti di questo periodo, la ricostruzione dell'istituto si impernia sul concetto di donatio perfecta. Il merito di aver avvertito che esiste una costruzione positiva dell'istituto e che non bisogna lasciarci ingannare troppo dalla menzione della exceptio legis Cinciae dovuta al risalente divieto, spetta al Biondi, per quanto già alcuni spunti in proposito siano in un'opera di Mitteis"²³. De lo cual se deduce que el efecto de una donación contraria a la lex Cincia, por tratarse de una lex imperfecta, es plenamente válido para el Derecho civil, pero que el pretor consideró que debía conferir una exceptio legis Cinciae en favor del donante. Este remedio supone una previa acción entablada por el donatario o el donante, que se puede aplicar en los siguientes casos: (1) mancipatio o in iure cessio (donandi causa), en que la excepción es contra la reivindicatoría; (2) res mancipi por traditio, la exceptio doli, replicatio legis Cinciae; (3) remisión de deuda (donación) pactum de non petendo, frente a la exceptiopacti, puede contraponer la réplica Cinciana; (4) cualquier hipótesis de donación mientras un donante que poseyó la cosa donada se encuentre en esta situación de poder recuperarla con el interdicto utrubi. Agrega que se encuentran legitimados para oponer la exceptio legis Cinciae tanto el donante como su fiador, pero no el que fue su delegado. La exceptio legis Cinciae hace ineficaz la donación en cuanto exceda el modus legis, pero no a toda ella. Esta excepción es un remedio eficaz en contra de las donaciones inmoderadas, pero supone que se puede ejercer una acción y existen casos en los que no se pueden entablar. Por ejemplo, cuando se han celebrado donandi causa una mancipatio o in iure cessio con traspaso posesorio de la cosa donada, o una traditio, o cuando la donación tuvo lugar mediante acceptilatio. Por lo tanto, una donación puede ser atacable, esta doble condición en que una donación puede encontrarse, por un lado, válida civilmente, y por otro, atacable por derecho pretorio; esto dio origen a los conceptos de donatio perfecta e imperfectae en relación con la ley. Todo lo anterior no significa que antes de la lex Cincia no se aludiera a tal distinción, pero en sentido diverso; así lo observamos, por ejemplo, en Biondi y en alguna jurisprudencia que estudiaremos más adelante. Pues, si continuamos con las nociones que surgen de la lex Cincia, las donaciones no contrarias a ella se designan perfectas.

La cuestión que se presenta es si las donaciones se relacionan solamente con la validez de estas o en que sean irrevocables por el donante. Para esto quizás es importante mencionar que en general la irrevocabilidad tiene sus particularidades, ya que es diversa a otros actos jurídicos, porque se deja sin efecto en forma unilateral un acto válido y eficaz, tanto por el derecho civil como por el pretorio. Ahora bien: en las donaciones imperfectas su irrevocabilidad deriva de adolecer de un vicio que es la transgresión de la ley.

A partir de todo lo anterior, se tiene que distinguir entre la perfectibilidad o no de la donación; tanto la causa como el acto por el cual opera pueden ser perfectos por derecho civil, siempre y cuando existan o no recursos procesales contra la liberalidad, todo según la lex Cincia que sería imperfecta y, por ende, revocable.

Todo lo expuesto hasta este instante sufrió una mudanza con Papiniano y un rescripto de Caracalla, a propósito de las donaciones mortis causa, que no tuvo consecuencias para las que aquí nos ocupan, que son las non mortis causa. Pero no está demás señalar que la novedad introducida permitió que la donación mortis causa, aunque fuese revocable, si el causante murió perseverando en su voluntad de donar perseverantia voluntatis²⁴ el heredero del donante será vencido.

B. La donación perfecta ante la lex Cincia según la jurisprudencia

A continuación revisaremos algunos textos escogidos donde aparece la terminología donatio perfecta e imperfecta relativa a la lex Cincia de manera explícita o no, acuñada por los juristas Escévola, Papiniano y Paulo. En relación con los fragmentos que exponemos nos proponemos indagar qué entienden por donaciones perfectas.

D. 39, 5, 35, 2 (Esc., 31 dig.): "Avia sub nomine Labeonis nepotis sui mutuam pecuniam dedit, et usuras semper cepit et instrumenta debitorum a Labeone recepit, quae in hereditate eius inventa sunt: quaero, an donatio perfecta esse videatur. Respondit, cum debitor Labeoni obligatus est, perfectam donationem esse"²⁵.

El caso que propone Scaevola está en concordancia con el hecho de que un pariente, en este caso la abuela, done a su nieto, cuestión que según la lex Cincia no se encuentra prohibida, porque se trata de las donaciones dadas a personas que están exceptuadas de tal impedimento, por lo que resulta ser una donatio perfecta. Pero la problemática es si la donación produce o no el efecto de la irrevocabilidad. Se podría decir que hay irrevocabilidad con plena eficacia del negocio. De este modo, la donación es perfecta en dos sentidos: el primero en relación con la lex Cincia; y el segundo, en cuanto es irrevocable. Lo que aquí nos interesa es la donatio perfectae según el primer sentido.

Vat. 264 (Pap., 12 resp): "Matrem, quae sine tutoris auctoritate filio donationis causa praesentes seruos mancipio dedit, perfecisse donationem apparuif'²⁶.

El pasaje que Papiniano denomina donatio perfectae se encuentra en la órbita de no ser contraria a la lex Cincia, por tanto, desde esta perspectiva es válida. Pendiente dejamos otro fragmento de Papiniano que correspondería tratar aquí, pero debido a la importancia que éste tuvo en lo que hemos distinguido como la donatio perfecta antes y después de Caracalla, lo estudiaremos después de ver el planteamiento de Paulo.

D. 39, 5, 34 pr. (Paul., 5 sent.): "Sipater emancipati filii nomine donationis animo pecuniam faeneravit eamquefilius stipulatus est, ipso iureperfectam donationem ambigi non potest"²⁷.

El texto plantea la cuestión que hemos seguido, si es perfecta o no la donación en relación con la lex Cincia, que podemos responder afirmativamente. Puesto que si bien Paulo explícitamente no habla de ella, se entiende que la perfección de la donatio depende de que se trate de aquella operada entre dos parientes, padre e hijo, de lo que se entiende que la ley no les prohibe donar, porque son personas exceptuadas, como también lo veíamos en Escévola.

Vat. 310 (Paul., 23 ed. brev.): "Perficitur donatio in exceptispersonis sola mancipatione uel promissione, quoniam neque Cinciae legis exceptio obstat neque in factum 'si non donationis causa mancipaui uelpromisi me daturum'; idque et diuus Pius rescripsif'²⁸.

A diferencia del D. 39, 5, 34 sobre el caso que plantea Paulo, nos encontramos en el contexto de la lex Cincia.

Se puede concluir que en los textos jurisprudenciales expuestos se hace referencia a los términos donaciones perfectas e imperfectas en cuanto a si están o no prohibidas por la lex Cincia. Según el significado de la donación perfecta como aquella que no se encuentra prohibida por la ley en comento.

El primer aspecto, después de la dictación de la Cinciana, es si el acto donal se encuentra o no prohibido. Luego será indagar acerca si la donación es válida o no, para determinar el efecto que produce, esto es, lo que concierne a la revocabilidad o no de la donación, o sea, al de una donación definitiva e irreversible que guarda relación con la lucratividad, como lo veremos más adelante.

Como adelantamos, la perfección de la donación va a cambiar, después del emperador Caracalla. Es así como se destaca en este sentido el siguiente fragmento de Papiniano (12 resp.) vat. 250: "Imperfectam donationem perfectam efficit uoluntas liberalitatis nouissimum usque in diem uitae perseuerans"²⁹. El pasaje recoge el principio morte Cincia removetur: como es sabido, se trata de quien puede ejercer algún recurso fundado en la lex Cincia no la ejerce y muere, la donación se hace perfecta. Esta fue una innovación que estableció Caracalla sobre las donaciones mortis causa, por la que permitió que fuesen revocables si el causante murió perseverando en su voluntad de donar (perseverantia voluntatis), el heredero del donante resulta vencido. Esta modificación no sólo alteró a estas clases de donaciones sino también aquellas que son non mortis causa. Como lo señala Papiniano al referirse a las donaciones perfectas o no, directamente opera sobre el efecto de las donaciones irrevocables y revocables. El hecho de perseverar en la voluntad de donar significa que la donación es perfecta y así pasa a ser un anticipo sucesorio, como afirma Samper, entre otros autores.

C. La donación perfecta en las Constituciones Imperiales y su relación con la lex Cincia

Cómo incoamos más arriba, pasemos al elenco de las Constituciones Imperiales que utilizan la terminología, donatio perfecta e imperfecta; correspondiendo al emperador Antonino C. 5, 16, 2 y C. 5, 16, 3, 1 ambas del año 213 d. C.; otra del emperador Alejandro Severo en C. 8, 56, 1 del año 223 d. C.; y, por último, C. 10, 1, 1, del año 300 d. C., dictada por Septimio Severo.

A continuación transcribimos el elenco enunciado:

C. 5, 16, 2 (Ant., a. 213): "Si ancillam nummis tuis comparatam esse praesidi provinciae probaveris donationisque causa focariae tuae nomine instrumentum emptionis esse conscriptum, eam tibi restitui iubebit. Nam licet cessante iure matrimonii donatio perfici potuerit, milites tamen meos a focariis suis hac ratione fictis-que adultationibus spoliari nolo"³⁰.

C. 5, 16, 3, 1 (Ant., a. 213): "Sin autempost mortem filiae facta est donatio a quondam socero tuo, etiam inter vivos ea perfici potuit"³¹.

C. 8, 56, 1 (Sev., a. 223): "Si donationi contineatur, ut altero defuncto ad alterum portio eorum quae donabantur pertineret, existente condicione, si mortis causa donatio perficiebatur, fideicommissi actio competit"³².

C. 10, 1, 1 (Sev., Ant., a. 300): "Si prius, quam fisci rationibus pater vester obligaretur, perfectam praediorum donationem fecisse fuerit probatus, quod citra fraudem creditorum gestum est, non rescinditur"³³.

La expresión "donación perfecta" utilizada en las Constituciones transcritas remite a las válidas, esto es, que no transgreden a la lex Cincia.

Al anterior elenco se puede agregar otra constitución perteneciente al emperador Filipo del año 249 C. 8, 55, 1, que establece: "Etsi perfectis donationibus in possessionem inductus libertus quantolibet tempore ea quae sibi donata sunt pleno iure ut dominus possederit, tamen, si ingratus sit, omnis donatio mutata patronorum voluntate revocanda sit"³⁴; Si bien en su terminología utiliza la nomenclatura "perfectis donationibus" el régimen no es el que antes se ha estudiado, sino que al parecer comienza a regir una reforma en las donaciones en cuanto se agrega una causa nueva que puede originar su revocación, que es la ingratitud del donatario respecto al donante, lo cual afecta directamente al carácter irrevocable e irreversible de la donación clásica, que es objeto de este trabajo. En este sentido es posible sostener que la donación es perfecta no sólo en cuanto a que no está prohibida por la lex Cincia y por tanto válida produciendo su efecto de irrevocabilidad, sino que además no puede existir la causal de ingratitud del donatario con el donante.

En resumen, la donación se entiende como perfecta de acuerdo con la lex Cincia, distinguiendo si fue realizada antes de su vigencia, durante su vigencia y cuando cae en desuso.

A. La donación perfecta-imperfecta en la donación non mortis causa

Si continuamos el iter fijado, nos toca tratar de la donatio non mortis causa en la que también se utilizan las expresiones perfectas o imperfectas y cuya significación simplemente se identifica con la existencia y validez de estas. Ahora bien: de la donatio non mortis causa debemos distinguir entre aquellas que se refieren a personas extrañas y las que son entre marido y mujer (donatio inter virum et uxorem).

B. La donación non mortis causa perfecta-imperfecta entre personas extrañas

Según lo que hemos estudiado hasta ahora, un sentido que se puede dar a las donaciones perfectas es su irrevocabilidad, lo cual se aprecia en los siguientes textos de Juliano, Escévola y Papiniano:

D. 39, 5, 2, 2 (Iul., 60 dig.): "Cum vero ego Titio pecuniam donaturus te, qui mihi tantundem donare volebas, iussero Titio promittere, inter omnes personas donatio perfecta est’⁴¹.

En este caso Juliano no se refiere a la donación perfecta en relación con la lex Cincia, sino a aquella que se realiza mediante un delegado y que resulta eficaz o válida, por tanto, irrevocable, que vendría a ser un carácter de la donación distinta a la perfección o no de ella, aunque en algunos casos se relacionen.

D. 39, 5, 35, 1 (Esc., 31 dig.): "Lucius Titius fundum Maeviae donavit et ante traditionem eundem fundum post dies paucos Seio pignori obligavit et intra dies triginta Maeviam in vacuam possessionem eiusdem fundi induxit: quaero, an donatio perfecta sit. Respondit secundum ea quae proponerentur perfectam: verum creditorem firmam pignoris obligationem habere"⁴².

En este caso Lucio Ticio dona a Mevia a sabiendas de que lo donado constituiría una prenda, pero Escévola insiste en que pese a este gravamen hay donación entre personas extrañas (así lo suponemos porque nada reza en contrario el texto) y a ella le denomina perfecta, es decir, producirá su efecto como acto liberal, no debido, gratuito y lucrativo.

Hasta este momento el lector habrá observado que no hemos tratado del significado de la revocabilidad, sino que sólo la hemos mencionado, pero ya es tiempo de volver a esto. Como lo señalamos al principio las donaciones son irrevocables cuando el negocio es lucrativo, puesto que conduce al donatario de la atribución patrimonial a conseguirla de manera definitiva. Lo anterior porque la donación es una causa que hace cesar la repetición, por tanto, no existe para el donante una acción para exigir la repetición de lo obtenido por el donatario.

Es Juliano en D. 39, 5, 1, quien establece como propiedad de la donación su carácter lucrativo, en aquellas palabras: "[...] Dat aliquis ea mente, ut statim velit accipientis fieri nec ullo casu ad se reverti, [...]"⁴³; es así como lo lucrativo se identifica con la noción de irreversibilidad de la donación, con su carácter irrevocable.

El mismo Juliano (18 dig.) en D. 12, 1, 20, también expresa esta particularidad a propósito del caso en que se da en donación una cantidad de dinero para que se lo presten y se pregunta:

[...] ut tu mihi eandem crederes, an credita fieret? Dixi in huiusmodi propositionibus non propriis verbis nos uti, nam talem contractum neque donationem esse neque pecuniam creditam: donationem non esse, quia non ea mente pecunia daretur, ut omnimodo penes accipientem maneret: creditam non esse, quia exsolvendi causa magis daretur, quam alterius obligandi. [...]⁴⁴.

En consecuencia, Juliano viene a confirmar que con la donación, al ser un negocio lucrativo, lo que busca el donante es dar con carácter absoluto, es decir, sin que exista posibilidad de repetición contra el donatario, ya que aquél desea que se apropie de la cosa recibida en forma definitiva.

Paulo en D. 39, 5, 34, 1: "Si quis aliquem a latrunculis vel hostibus eripuit et aliquidpro eo ab ipso accipiat, haec donatio inrevocabilis est: non merces eximii laboris appellanda est, quod contemplatione salutis certo modo aestimari non placuit"⁴⁵.

Este párrafo en cuanto a la gratuidad de la donación sirve para reafirmar que el jurista entiende por irrevocabilidad, puesto que lo que se dona en premio, no es sino atribuir y asignar patrimonialmente en forma definitiva, es la irreversibilidad del negocio, bastando con la mera liberalidad. Al respecto Guzmán Brito: "Por lo tanto, la relación del motivo con la realidad (si es falso, por ejemplo), e incluso con la norma (si es deshonesto) resulta ser indiferente para el destino del acto, y sus alternativas nunca permiten al donante recuperar la cosa nec ullo casu ad se reverti"⁴⁶.

En resumen de todo este capítulo, conforme a la distribución de la donatio perfectaeimperfectae en relación con el efecto enunciado (revocable o no) según tres grandes temas que mencionamos, se puede afirmar que no en todos los casos en que las fuentes tratan acerca de la donación junto a los términos perfecta-imperfecta nos estamos refiriendo a lo mismo, es decir, no tienen un sentido unívoco en relación con que sean siempre irrevocables. Sino que se deben tener en cuenta los usos diversos del vocablo: uno en relación con la lex Cincia en cuanto transgrede o no la prohibición que esta establece; por otra parte, el significado que ellas adquieren a raíz de las donaciones non mortis causa, las que son revocables una vez que muere el donante; y finalmente donaciones entre personas extrañas, si son válidas o no las que se denominan en el primer modo como perfectas y por tanto, definitivas, a diferencia de aquellas que se hacen entre cónyuges, las cuales son inválidas no por ir en contra de la lex Cincia, sino porque contravienen la prohibición de realizarse donaciones entre marido y mujer.