Articulo de investigación

Derechos de autor en Colombia: especial referencia a su transferencia y disposición jurídica en el ámbito universitario*

Transfer of Copyright in the University area

^*Este artículo es producto del proyecto de investigación titulado "derechos de autor en el ámbito universitario. Eficacia de la transferencia del derecho de autor en relaciones jurídico-académicas entre estudiantes, profesores, universidad y empresa. (Análisis hermenéutico a partir de las modificaciones introducidas a la ley 23 de 1982 por la Ley 1450 de 2011)", realizado al interior del grupo de Investigación "Hermenéutica Jurídica" del Centro de Investigaciones Socio-Jurídicas Laureano Gómez Serrano de la Universidad Autónoma de Bucaramanga UNAB. Sobre los autores:

¹Abogado de la Universidad Autónoma de Bucaramanga UNAB, Especialista en Gerencia de Recursos Energéticos de la misma Universidad, Especialista en Propiedad Industrial, Derechos de Autor y Nuevas Tecnologías de la Universidad Externado de Colombia, Especialista en Seguros de la UNAB, con Curso de Especialización en Propiedad Intelectual de la Universidad Castilla La Mancha - Toledo España, Especialista en Derecho Público y Derecho Penal de la UNAB con Diploma de Estudios Avanzados de Doctorado (DEA) de la Universidad Alcalá de Henares, España. Adelanta Tesis Doctoral en la Universidad Carlos III de Madrid España. Profesor e Investigador de la Facultad de Derecho de la Universidad Autónoma de Bucaramanga UNAB.

Forma de citar: Delgado, P.A. (2017). Derechos de autor en Colombia: Especial referencia a su transferencia y disposición jurídica en el ámbito universitario. Revista CES Derecho, (8), 2, julio - diciembre de 2017, 242-265.

Recibido en: 19 de junio de 2017. Revisado en: 12 de julio de 2017. Aceptado en: 8 de agosto de 2017.

Resumen

A partir de la revisión normativa nacional, supranacional y de la doctrina, se desarrolló el proyecto referido a los "derechos de autor en el ámbito universitario". Eficacia de la transferencia del derecho de autor en relaciones jurídico-académicas entre estudiantes, profesores, universidad y empresa. (Análisis hermenéutico a partir de las modificaciones introducidas a la ley 23 de 1982 por la Ley 1450 de 2011)", al interior del grupo de Investigación "Hermenéutica jurídica" de la Universidad Autónoma de Bucaramanga UNAB, profundizando, además de la conceptualización, en los posibles problemas e interrogantes que podría presentar la temática en su interpretación y manejo práctico Universitario. Por ello, del indudable desconocimiento e inadecuado manejo que algunas Instituciones de Educación Superior - IES dan al tema, se dio como resultado de la investigación la generación de este artículo de reflexión, que se concreta en proporcionar criterios hermenéuticos claros y sustentados en la materia, principalmente para las Universidades Privadas, aunque abarcando un público universal, integrado por la comunidad universitaria, abogados, empresarios y cualquier otra interesada, natural o jurídica, que tengan participación directa o indirecta en relaciones jurídico-académicas, con miras a dar claridad, publicidad e incentivar el respeto por el buen manejo de los derechos de autor.

Palabras clave: derechos de autor, transferencia, eficacia, derechos morales, derechos patrimoniales, contrato de cesión de derechos de autor, universidad, investigación, creaciones intelectuales, gestión de conocimiento.

Abstract

The project about "Copyright in the university scope. Effectiveness of the transfer of copyright in legal-academic relations between students, teachers, university and business. (Hermeneutical analysis based on the modifications introduced to Law 23 of 1982 by Law 1450 of 2011)", a research group of the "Universidad Autónoma de Bucaramanga". It was developed after a review of national legislation, supranational law and doctrine, and it referred in addition to the conceptualization, to the possible problems and questions that this topic and its interpretation could raise among the people involved and practical University management. As a result of the research, the lack of knowledge in this area and inadequate management that some Higher Education Institutions - HEI give to the subject, justifies the importance of writing this document of reflection, the handling and interpretation of copyright in the University, with special reference to their transfer. It is mainly addressed not only to Private Universities, but also encompassing the general public, university community, lawyers, companies, and other persons interested in this field, who have direct or indirect contact with the academy and its intellectual production. It provides specialized and clear information, with a view to publicizing and encouraging respect for the proper management of copyright.

Keyword: copyright, transfer, effectiveness, moral rights, patrimonial rights, copyright assignment agreement, university, research, intellectual creations, knowledge management.

Introducción
Teniendo presente que las Instituciones de Educación Superior IES, o Universidades son los actores que más conocimiento generan a nivel mundial, y que dichos desarrollos para la humanidad, generalmente incubados por estudiantes, requieren una especial protección y manejo desde su misma creación, se hace imperioso conocer la normativa aplicable para la protección jurídica de estos nuevos conocimientos, diferenciando claramente sus especies, reconociendo a los sujetos participantes (autores y titulares), y definiendo reglas claras para su correcta y eficaz transferencia.

Hoy, en pleno siglo XXI, el criterio investigación, es uno de los valores, principios, improntas o sellos, al cual más le apuestan las Universidades, no solo colombianas sino de todas latitudes, para buscar cumplir con su misión institucional, que básicamente se concreta, a nivel general, en otorgar una verdadera formación integral, que le permita a los profesionales desempeñarse eficiente y eficazmente en un contexto globalizado, pero más allá del cumplimiento misional, la investigación es factor que actualmente determina un sistema de medición de calidad, nacional respecto de acreditaciones de alta calidad de programas e instituciones, y a nivel internacional concurre en un sistema de ranking, que jalona la competencia y proporcionalmente los desarrollos de producción intelectual, visto esto como factor social positivo; sin dejar al margen, las estrategias de cooperación en investigación dadas por el trinomio constituido entre Universidad, Estado y Empresa, que más de las veces termina con productos grandiosos, pero con la incertidumbre de propiedad, titularidad y participación de los mismos.

Ahora, se ha propuesto porque la creación intelectual académica no se quede simplemente para engordar filas de libros en bibliotecas y anaqueles de centros de investigaciones, sino que se espera que tenga una aplicación práctica, que resuelva un problema de nuestra sociedad, que dé herramientas para mejorar situaciones particulares, que dé solución a conflictos de interpretación, que contribuya a crear lineamientos para corregir procesos estancados, que cuestione teorías que se creían válidas, entre otras motivaciones, que redunde en un valor agregado para nuestra humanidad y planeta; pero, para que estos desarrollos o productos de investigación universitaria ingresen a la sociedad y mercado, debe existir lineamientos institucionales sustentados en la normativa aplicable, con la finalidad de evitar transgredir los legítimos derechos de sus participantes, autores, titulares y derechohabientes.

Como profundizaremos en este artículo de reflexión, las creaciones intelectuales universitarias estarán ligadas al concepto genérico de la propiedad intelectual que a su vez se refiere a las creaciones producto del talento e ingenio humano y que son susceptibles de protección por normas especiales; pero debemos tener en cuenta que esta propiedad intelectual está dividida en tres grandes especies, siendo la primera y objeto de este artículo los derechos de autor que recaen sobre creaciones artísticas y literarias; como segunda clase está la propiedad industrial referida a signos distintivos, nuevas creaciones, secretos industriales y competencia desleal; y en la tercera clase encontramos a la protección que se otorga a las variedades vegetales. Como lo acabo de indicar, este artículo estará referido al derecho de autor sobre creaciones artísticas y literarias gestadas en el ámbito universitario, haciendo especial referencia a su transferencia legal y eficaz, partiendo de bases conceptuales, interpretativas, legales, doctrinales y jurisprudenciales.

Este escrito pretende orientar a los participantes de la comunidad universitaria, respecto de sus derechos y manejo que debe otorgarse a las creaciones intelectuales y forma correcta de transferirlos, estudiando algunos casos puntuales que han suscitado ambigüedades en su solución, y por supuesto, interpretación normativa a través del tiempo, especialmente en lo que concierne a la Ley 23 de 1982 y sus modificaciones.

Debo mencionar, que, en la parte de la conceptualización, principalmente, me apoyaré y referiré al "Manual de Protección Jurídica del Software en Colombia", realizado por el mismo autor de este artículo, como producto de una investigación que sobre el tema se abordó en la Universidad Autónoma de Bucaramanga, UNAB.

Metodología
El proceso de investigación referido tiene una base descriptiva, con un componente hermenéutico analítico, sustentado en el análisis de textos, como técnicas de investigación, que involucra tanto la normativa nacional, como doctrina y la jurisprudencia.

El Derecho de Autor. Especial referencia al ámbito Universitario y su transferencia.

Noción del Derecho de Autor
En palabras del Dr. Ernesto Rengifo, (cit. en Derechos de Autor y derechos conexos en Colombia, Convenio Antipiratería para Colombia. P.419), es la disciplina Jurídica que regula la relación del autor con su creación intelectual, y de ésta con la sociedad, otorgándoles prerrogativas de tipo moral y patrimonial.

Así mismo, podemos indicar que los derechos de autor, para Colombia, es la rama del derecho, y concretamente de la propiedad intelectual, que se ocupa de establecer la protección y reglamento sobre las obras creadas por el ser humano, las cuales pueden ser literarias y artísticas. Si bien la Ley 23 de 1982 hace referencia también a obras científicas, es menester aclarar que éstas podrían estar fijadas dentro de la categoría de literarias, como escritos científicos y similares; esta claridad debemos hacerla, para no confundir las obras científicas con la producción intelectual objeto de otras formas de protección como las patentes, para el caso, por ejemplo, de medicamentos, vacunas y otros inventos científicos.

La naturaleza jurídica del derecho de autor se ha vinculado al ámbito privado, debido a su contenido de carácter patrimonial, por lo menos, en cuanto a sus derechos patrimoniales respecta; no obstante ello, también ha sido considerado un derecho humano que se tiene para el autor, en los siguientes términos, "Toda persona tiene derecho a tomar parte libremente en la vida cultural de la comunidad, a gozar de las artes y a participar en el progreso científico y en los beneficios que de él resulten. 2. Toda persona tiene derecho a la protección de los intereses morales y materiales que le correspondan por razón de las producciones científicas, literarias o artísticas de que sea autora", de acuerdo con el artículo 27.1 y 27.2 de la Declaración Universal de los Derechos Humanos de 1948, armonizada con el artículo 15 del Pacto Internacional de Derechos Económicos, Sociales y Culturales, lo cual, por ello, lo hace o convierte en sujeto de especial protección -al autor- gracias a sus creaciones, lo cual está fincado en normas especiales.

Así mismo, en sentencia C-155 de 1998 de la Corte Constitucional, referenciada en sentencia de la Corte Suprema de Justicia de 2010, se estableció que:

Los derechos morales de autor se consideran derechos de rango fundamental, en cuanto la facultad creadora del hombre, la posibilidad de expresar las ideas o sentimientos de forma particular, su capacidad de invención, su ingenio y en general todas las formas de manifestación del espíritu, son prerrogativas inherentes a la condición racional propia de la naturaleza humana, y a la dimensión libre que de ella se deriva. Desconocer al hombre el derecho de autoría sobre el fruto de su propia creatividad, la manifestación exclusiva de su espíritu o de su ingenio, es desconocer al hombre su condición de individuo que piensa y que crea, y que expresa esta racionalidad y creatividad como manifestación de su propia naturaleza. Por tal razón, los derechos morales de autor, deben ser protegidos como derechos que emanan de la misma condición de hombre. Por su parte, los derechos patrimoniales derivados de los derechos de autor, aunque no se consideran fundamentales, merecen también la protección del Estado. (Corte Suprema de Justicia, 2010).

- Art. 61 Constitución Política de Colombia.
- Art. 671 del Código Civil.
- Ley 23 de 1982 Sobre Derechos de Autor.
- Ley 1520 del 13 de Abril de 2012 TLC y D' de Autor ¹
- Ley 1450 de 2011 P.N.D. 2010-2014 - (Transferencia D' Patrimoniales).
- Ley 1753 de 2015 P.N.D. 2014-2018 - (Transferencia D' Patrimoniales).
- Ley 44 de 1993 Modifica la Ley 23 de 1982.
- Ley 599 de 2000 Código Penal.
- Decisión Andina 351 de 1993.
- Convenio de Berna 1886.
- Convención de Roma de 1961.
- Declaración Universal Derechos Humanos 1948.
- Pacto Internacional de Derechos Económicos, Sociales y Culturales.
- ADPIC 1994 OMC firmado en Marrakech Marruecos.

Las ideas o contenido conceptual de las obras literarias, artísticas y científicas no son objeto de apropiación. Esta ley protege exclusivamente la forma literaria, plástica o sonora, como las ideas del autor son descritas, explicadas, ilustradas o incorporadas en las obras literarias, científicas y artísticas.

Los derechos de autor sobre las obras creadas por empleados o funcionarios públicos, en cumplimiento de las obligaciones constitucionales y legales de su cargo, serán de propiedad de la entidad pública correspondiente. Se exceptúan de esta disposición las lecciones o conferencias de los profesores. Los derechos morales serán ejercidos por los autores, en cuanto su ejercicio no sea incompatible con los derechos y obligaciones de las entidades públicas afectadas.

1. Titularidad Originaria, aquella que nace en cabeza del autor de la obra por el simple hecho de creación de la obra; en ese momento surgen en cabeza de esa persona natural el poder de disposición de los derechos patrimoniales.

2. Titularidad Derivada, aquella que ha surgido o devenido de un acuerdo jurídico a una persona natural o jurídica diferente a su autor - creador originario-.

a- Por acto entre vivos a través de un contrato.
b- Por causa de muerte a través de la sucesión.
c- Por transferencia OPE LEGIS o de pleno derecho, es la que ocurre a favor de las entidades públicas cuando la obra es creado por un servidor público o persona vinculada a la administración pública, en ejercicio de sus funciones legales, contractuales o reglamentarias.

Los derechos de autor recaen sobre las obras científicas, literarias y artísticas las cuales se comprenden todas las creaciones del espíritu en el campo científico, literario y artístico, cualquiera que sea el modo o forma de expresión y cualquiera que sea su destinación, tales como: los libros, folletos y otros escritos; las conferencias, alocuciones, sermones y otras obras de la misma naturaleza; las obras dramáticas o dramático musicales; las obras coreográficas y las pantomimas; las composiciones musicales con letra o sin ella; las obras cinematográficas, a las cuales se asimilan las obras expresadas por procedimiento análogo a la cinematografía, inclusive los videogramas; las obras de dibujo, pintura, arquitectura, escultura, grabado, litografía; las obras fotográficas a las cuales se asimilan las expresadas por procedimiento análogo a la fotografía; las obras de arte aplicadas; las ilustraciones, mapas, planos, croquis y obras plásticas relativas a la geografía, a la topografía, a la arquitectura o a las ciencias, y, en fin, toda producción del dominio científico, literario o artístico que pueda reproducirse, o definirse por cualquier forma de impresión o de reproducción, por fonografía, radiotelefonía o cualquier otro medio conocido o por conocer.

El plagio es una definición de carácter doctrinal, pues la legislación penal no utiliza esta expresión a fin de tipificar una conducta ilícita, por el contrario, utiliza expresiones como "violación a los derechos morales de autor" o "violación a los derechos patrimoniales de autor y derechos conexos" (artículos 270 y 271 del Código Penal). "El plagio según la doctrina, se entiende como el acto de ofrecer o presentar como propia, en su totalidad o en parte, la obra de otra persona, en una forma o contexto más o menos alterados" "Tenemos entonces que la infracción al derecho moral del autor plagiado se hace ostensible en el ámbito de su derecho de paternidad, pues el plagiario la sustituye asumiéndose como autor de la obra. En la mayoría de los casos también se lesiona la integridad de la creación, pues lo corriente es que el plagiario trate de disfrazar su acción modificando su contenido. La lesión a los derechos patrimoniales deriva de la transformación no autorizada de la obra y de su posterior utilización a través de la reproducción, o comunicación pública". (Corte Suprema de Justicia. Radicado N.° 31403, 2010).

Derecho patrimonial de reproducción
La reproducción de un programa de ordenador, incluso para uso personal, exigirá la autorización del titular de los derechos, con excepción de la copia de seguridad. ... No constituye reproducción ilegal de un programa de ordenador, la introducción del mismo en la memoria interna del respectivo aparato, para efectos de su exclusivo uso personal.

No será lícito, en consecuencia, el aprovechamiento del programa por varias personas, mediante la instalación de redes, estaciones de trabajo u otro procedimiento análogo, sin el consentimiento del titular de los derechos" (artículos 25 y 26 de la D 351 de 1993).

a- Las representaciones escénicas, recitales, disertaciones y ejecuciones públicas de las obras dramáticas, dramático-musicales, literarias y musicales, mediante cualquier medio o procedimiento;

b- La proyección o exhibición pública de las obras cinematográficas y de las demás obras audiovisuales;

c- La emisión de cualesquiera obras por radiodifusión o por cualquier otro medio que sirva para la difusión inalámbrica de signos, sonidos o imágenes. El concepto de emisión comprende, asimismo, la producción de señales desde una estación terrestre hacia un satélite de radiodifusión o de telecomunicación;

d- La transmisión de obras al público por hilo, cable, fibra óptica u otro procedimiento análogo, sea o no mediante abono;

e- La retransmisión, por cualquiera de los medios citados en los literales anteriores y por una entidad emisora distinta de la de origen, de la obra radiodifundida o televisada;

f- La emisión o trasmisión, en lugar accesible al público mediante cualquier instrumento idóneo, de la obra difundida por radio o televisión;

g- La exposición pública de obras de arte o sus reproducciones;

h- El acceso público a bases de datos de ordenador por medio de telecomunicación, cuando éstas incorporen o constituyan obras protegidas;

i- En general, la difusión, por cualquier procedimiento conocido o por conocerse, de los signos, las palabras, los sonidos o las imágenes.

De acuerdo con el artículo 22 de la Decisión Andina 351 de 1993, "será lícito realizar, sin autorización del autor y sin el pago de remuneración alguna, los siguientes actos:

a- Citar en una obra, otras obras publicadas, siempre que se indique la fuente y el nombre del autor, a condición de que tales citas se hagan conforme a los usos honrados y en la medida justificada por el fin que se persiga;

b Reproducir por medios reprográficos para la enseñanza o para la realización de exámenes en instituciones educativas, en la medida justificada por el fin que se persiga, artículos lícitamente publicados en periódicos o colecciones periódicas, o breves extractos de las obras lícitamente publicadas, a condición que tal utilización se haga conforme a los usos honrados y que la misma no sea objeto de venta u otra transacción a título oneroso, ni tenga directa o indirectamente fines de lucro;

c. Reproducir en forma individual, una obra por una biblioteca o archivo cuyas actividades no tengan directa o indirectamente fines de lucro, cuando el ejemplar respectivo se encuentre en la colección permanente de la biblioteca o archivo, y dicha reproducción se realice con los siguientes fines:

i- Preservar el ejemplar y sustituirlo en caso de extravío, destrucción o inutilización; o, ii- Sustituir, en la colección permanente de otra biblioteca o archivo, un ejemplar que se haya extraviado, destruido o inutilizado.

d- Reproducir una obra para actuaciones judiciales o administrativas, en la medida justificada por el fin que se persiga;

e- Reproducir y distribuir por la prensa o emitir por radiodifusión o transmisión pública por cable, artículos de actualidad, de discusión económica, política o religiosa publicados en periódicos o colecciones periódicas, u obras radiodifundidas que tengan el mismo carácter, en los casos en que la reproducción, la radiodifusión o la transmisión pública no se hayan reservado expresamente;

f- Reproducir y poner al alcance del público, con ocasión de las informaciones relativas a acontecimientos de actualidad por medio de la fotografía, la cinematografía o por la radiodifusión o transmisión pública por cable, obras vistas u oídas en el curso de tales acontecimientos, en la medida justificada por el fin de la información;

g- Reproducir por la prensa, la radiodifusión o la transmisión pública, discursos políticos, así como disertaciones, alocuciones, sermones, discursos pronunciados durante actuaciones judiciales u otras obras de carácter similar pronunciadas en público, con fines de información sobre los hechos de actualidad, en la medida en que lo justifiquen los fines perseguidos, y conservando los autores sus derechos a la publicación de colecciones de tales obras;

h- Realizar la reproducción, emisión por radiodifusión o transmisión pública por cable, de la imagen de una obra arquitectónica, de una obra de bellas artes, de una obra fotográfica o de una obra de artes aplicadas, que se encuentre situada en forma permanente en un lugar abierto al público;

i- La realización, por parte de los organismos de radiodifusión, de grabaciones efímeras mediante sus propios equipos y para su utilización en sus propias emisiones de radiodifusión, de una obra sobre la cual tengan el derecho para radiodifundirla. El organismo de radiodifusión estará obligado a destruir tal grabación en el plazo o condiciones previstas en cada legislación nacional;

j- Realizar la representación o ejecución de una obra en el curso de las actividades de una institución de enseñanza por el personal y los estudiantes de tal institución, siempre que no se cobre por la entrada ni tenga algún fin lucrativo directo o indirecto, y el público esté compuesto exclusivamente por el personal y estudiantes de la institución o padres o tutores de los alumnos y otras personas directamente vinculadas con las actividades de la institución;

k- La realización de una transmisión o retransmisión, por parte de un organismo de radiodifusión, de una obra originalmente radiodifundida por él, siempre que tal retransmisión o transmisión pública, sea simultánea con la radiodifusión original y que la obra se emita por radiodifusión o se transmita públicamente sin alteraciones".

una entidad privada que agrupa autores, editores y titulares de derecho de autor, teniendo por finalidad recaudar, administrar y distribuir las remuneraciones provenientes de la reproducción del repertorio editorial de sus asociados autores y editores, ya sea a través de sistemas tradicionales como la fotocopiadora o de medios electrónicos. Para realizar tal labor, CDR está constituido como Sociedad de Gestión Colectiva, creada de acuerdo con las leyes de derechos de autor, autorizada y vigilada por la Dirección Nacional de Derecho de Autor, entidad adscrita al Ministerio del Interior.

Así, los derechos de autor sobre una obra literaria o artística, como lo sería un trabajo de grado, son de la persona que la realizó, quien la elaboró imprimiendo todo su ingenio e inteligencia. Es su expresión la que queda plasmada en lo producido, siendo por lo tanto el titular de los derechos morales y patrimoniales de la creación. En consecuencia, si la obra es realizada por un estudiante, será él, a la luz de la legislación vigente en materia de derecho de autor, el titular de todas las prerrogativas y facultades que la misma concede. (...) EL director de un trabajo de grado es por lo general un profesor de la institución de educación superior, a quien ésta le encomienda la tarea de brindar orientaciones o recomendaciones a uno o más estudiantes, quienes pretendiendo optar por su título profesional deben preparar un escrito o una expresión artística como un plano, una maqueta, una pintura, una composición musical, un audiovisual, etc. Su labor se concreta a señalar parámetros o líneas de investigación que inspiren al estudiante a fin de preparar finalmente su trabajo de grado. De tal forma, se considera como autor de la obra a la persona que expresó y plasmó sus ideas mediante dicho trabajo. En consideración a ello, el autor único y exclusivo será el estudiante que organizó, recaudó y plasmó toda la información recopilada, incluidas las directrices e ideas planteadas por el director; así, cuando éste proporciona y presenta diferentes opciones al estudiante o corrige dicho trabajo, no hace otra cosa que cumplir con una obligación que le ha encomendado la institución de educación superior a la cual pertenece, sin realizar ninguna expresión literaria o artística. Es menester señalar que el artículo 6° de la Ley 23 de 1982 y 7° de la Decisión Andina 351 de 1993, consagran el principio universal de "la no protección de las ideas". Por lo tanto, aun cuando el director realiza una valiosa labor de apoyo al aportar ideas, dicha contribución no está protegida por el derecho de autor (Circular 6 de 2002 de la Dirección Nacional de Derechos de Autor de Colombia)

Artículo 183. Los derechos patrimoniales de autor o conexos pueden transferirse por acto entre vivos, quedando limitada dicha transferencia a las modalidades de explotación previstas y al tiempo y ámbito territorial que se determinen contractualmente. La falta de mención del tiempo limita la transferencia a cinco (5) años, y la del ámbito territorial, al país en el que se realice la transferencia. Los actos o contratos por los cuales se transfieren, parcial o totalmente, los derechos patrimoniales de autor o conexos deberán constar por escrito como condición de validez. Todo acto por el cual se enajene, transfiera, cambie o limite el dominio sobre el derecho de autor, o los derechos conexos, así como cualquier otro acto o contrato que implique exclusividad, deberá ser inscrito en el Registro Nacional del Derecho de Autor, para efectos de publicidad y oponibilidad ante terceros. Será inexistente toda estipulación en virtud de la cual el autor transfiera de modo general o indeterminable la producción futura, o se obligue a restringir su producción intelectual o a no producir. (Negrilla y cursiva propias)

En los casos de proyectos de investigación y desarrollo de ciencia, tecnología e innovación y de tecnologías de la información y las comunicaciones, adelantados con recursos públicos, el Estado podrá ceder a título gratuito, salvo por motivos de seguridad y defensa nacional, los derechos de propiedad intelectual que le correspondan, y autorizará su transferencia, comercialización y explotación a quien adelante y ejecute el proyecto, sin que ello constituya daño patrimonial al Estado. Las condiciones de esta cesión serán fijadas en el respectivo contrato y en todo caso el Estado se reserva el derecho de obtener una licencia no exclusiva y gratuita de estos derechos de propiedad intelectual por motivos de interés nacional. (Negrilla y cursiva propias)

- La figura del autor está señalada única y exclusivamente para personas naturales, entendiendo que éste es quien realiza un verdadero aporte intelectual para la elaboración, creación o desarrollo de la obra; mientras que la figura de la titularidad, que puede estar en cabeza de personas naturales o jurídicas, se refiere al poder de disposición, y enajenación de dichos derechos patrimoniales.

- Para poder determinar si un profesor, director, tutor o coordinador de un estudiante que elabora una obra, tiene derechos morales y patrimoniales sobre ella, o es autor, es menester establecer si existe un aporte intelectual significativo para considerarlo autor, o simplemente se ciñó, como era su obligación contractual, a orientar, aconsejar, revisar, corregir y cuestionar al estudiante, eventos estos últimos, en los que no podría hablarse de autoría, y por ello, de beneficiario de derechos morales y patrimoniales al respecto.

- Si bien hoy en día existe una normativa más clara en materia de trasferencia de derechos patrimoniales de autor, es importante que las Universidades e IES revisen su producción intelectual, de la cual se debe desprender jurídicamente su titularidad, para determinar si los contras celebrados antes del 16 de junio de 2011 cuenta con las formalidades Notariales que para el efecto establecía la normativa anterior, y así determinar cuáles son los mecanismos de saneamiento a implementar llegado el caso.

- Posterior a la entrada en vigencia de la Ley 1450 de 2011 no se requiere dicha formalidad notarial - escritura pública o documento privado reconocido ante notario-, pero si se exigen en los artículos 20 y 183 de la Ley 23 de 1982 formalidades para la validez y existencia como que los contratos consten por escrito, que se determine claramente la forma de explotación de los derechos transferidos y que no se limite la producción.

- Los reglamentos estudiantiles y de investigación, universitarios y de las IES, no son instrumento suficiente para una eficaz transferencia del derecho de autor de sus estudiantes, profesores e investigadores. Deberá realizarse cuantos contratos de cesión de derechos por tantos derechos patrimoniales sobre obras se consideren adquirir.

- Indudablemente la ética y la buena fe son principios que deben orientar y dar soporte a las relaciones jurídico negociales en un entorno académico, principalmente cuando nos referimos a contratos de cesión de derechos patrimoniales sobre obras creadas por estudiantes como en el caso de las tesis de grado, en las cuales, las Universidades podrían tener algún tipo de participación en esos derechos, según convengan, pero reiterando que los derechos morales serán de su autor, quien en principio y generalmente será el estudiante.

- Finalmente, es importante resaltar que actualmente en Colombia, la temática de los derechos de autor, y principalmente la transferencia de derechos patrimoniales de autor, está recogiendo gran importancia, y las universidades deben ser sujetos activos en la promoción, prevención, incentivo al respeto y difusión de tal disciplina, que hacer parte de los derechos humanos. Por ello es importante que se sigan haciendo al interior de las IES, no solo para estudiantes, sino también para profesores y administrativos, capacitaciones que ofrece la Dirección Nacional de Derechos de Autor.

Referencias